提交咨询

扼述你的案情或者需求,我们将第一时间给予回复

你的姓名
电话号码
你的邮箱
具体事情
您现在的位置: - 法律博客 - 团队成员博客

涉外机械设备购买合同制定的初步方案

作者:James Ling(凌律师) 发布于:2016/7/28 14:28:53 点击量:

涉外合同的制定对于维护交易各方的合法权益、保证交易平衡顺利完成,达到各方的交易目的影响非常大,现结合涉外合同审核、管理之经验,就涉外合同一般性条款的条款设计与风险审查制定初步方案如下:

  一、交易各方的名称、地址、联系方式等明确、具体

  我们在涉外合同签订之前,一般都有外方相关人员的前期的接触与谈判,通常会得到对方的初步信息,但需要注意即便是一个谈判团队,各个成员所隶属或代表的公司可能不同(同属于同一个母公司),各种原因不尽相同。联系方式非常重要,最好能够将对方的座机电话、移动电话、邮箱地址等一一列明,便于日后定期联系。同时,也保持对上述信息的更新与整理。否则,如果某一天合同履行过程中发生重要而紧急的事项,如果没有完备的联系信息,而能导致双方不能顺利有效沟通,甚至导致意想不到的后果。

  二、交易对方主体基本资信的调查了解

  公司业务人员一般不是很关注交易对方的主体资格、资本资信情况的了解,许多公司,包括境外的大公司,都基于其运营成本节约考虑,通过境外关联交易进行采购、销售、对外合同等相关事项之操作。 不同的交易主体,它的定位及风险承担能力都存在很大的区别。如一家BVI公司作为采购方与其在美国总部的母公司在整体资信方面差距巨大。当然,这并不意味着我们一概要求对方都通过母公司签约,但至少应了解签约的主体的基本情况,包括注册地、资产、实际管理机构等信息,从而能够对相关问题有一个初步的了解与分析。

  三、合同标的物描述与税费、运输等规定

  也许商务人员认为合同的标的物已约定清晰明确,但法务人员需要提示是否存在其他理解,即各方就标的物的外延是否清晰界定。如双方购买大宗机械设备,该设备产品技术、数量、规格、销售领域、售后维护服务等能够清晰并防止今后因交易环境的改变,可能导致各方对合同的标的物及范围作偏离各方已达成的共识,进而影响合作。同时,也要注意大宗机械设备货物买卖的关税、包装、保险、承运的模式、运输(装卸)费用与运输途中风险的承担、交货方式等做出明确的约定。器械设备的结算方式、设备的交付时间、地点,以及检验标准、方法、期限

  四、合同生效及自动续展约定

  相关人员应关注合同生效的法律意义,不能以各方的前期合作及个人的主观判断来决定某种商业行为。尽管交易各方已重要交易交款达成初步的共识,但境外方企业在尚未就上述合作事项达成正式生效协议的情况下,中方单方面进行备货备料,后因境外交易方的突发事件,导致不能如期签约,给中方企业造成一定的损失。很多协议约定“本协议有效期一年,期满前30日内任何一方如未书面通知对方终止协议,则协议有效期自动续展一年”等,由于目前中国企业并没有建立比较完善的合同管理体系,很多合同签订后没有专人跟进,特别是一些重要条款的持续跟进,导致合同后续何时到期、到期后的处理、自动续展等都无从得知。如果某一天企业突然想起终止合同,但该合同已自动续展,从而影响企业的商业操作目标的实现。

  五、合同附件的重要度

  我们比较关注主体合同的内容,商务谈判很能围绕主合同展开,在合同审查过程中也容易发生重要主合同、轻合同附件的情况,上述情况也避免,否则,极易造成合同条款重组或合同附件条款加重一方责任的法律风险。比如,某些境外厂商通过合同附件的形式约定“合同条款与附件内容相冲突以附件内容为准”或通过附件条款细化、补充主合同的内容,影响交易对方的利益。附近也可设计成套设备的安装与调试条款:由出卖人负责标的物的安装与调试。

  六、合同终止/解除条件及赔偿/补偿等事项的约定

  由于交易主体的强势或有利地位,很多涉外合同中合同终止/解除条款启动非常容易,有的合同甚至约定随时可以解除合同,且对合同解除后的赔偿等没有明确规定。上述约定对于合同相对方非常不利,境外企业没有充分评估上述条款的风险,造成前期投入很大,后期(器械设备的售后与维护)却遭约,导致严重的后果

  七、违约赔偿的约定

  很多涉外合同,特别是销售合同,都约定供货方应承担产品质量原因引起的一切法律后果,包括人身损害、财产损失、诉讼费用、律师费用等等。争取将相关赔偿事项能转移给合同相对方,否则,巨额损失情况很有可能发生。

  八、合同争议的解决

合同争议解决部分最为关键的是:解决方式及适用法律。目前,国际合同许多采用仲裁方式解决争议,但很多企业很能要求通过其本国法院裁决。适用法律对合同各方影响非常大,需要高度关注。一方面需要了解本国法律及对方国法律的基本内容,同时也需要了解其他第三国的法律,便于提出适用第三国法律的替代方案。

除此之外,大宗器械设备的买卖合同可以经过律师见证、或者公证,以增强合同的法律效力,亦可另立担保合同(或者直接约定担保方式)



地址:湖南省长沙市雨花区劳动西路528号大华宾28 邮编:410007 交换链接
电话:86 731 88331217 手机:18874903896 QQ:358499573 传真:86 731 88283443
邮箱 : linghuiming@yingkelawyer.com 版权所有:长沙涉外律师网